Регистрация договора коммерческой концессии (франшизы) в Москве

Франшиза представляет собой форму взаимоотношений между участниками рынка, при которой франчайзер (владелец патента) передает франчайзи (пользователю) право на применение разработанной им бизнес-модели. Пользователю может быть передан целый комплекс исключительных прав на использования патентов, изобретений, корпоративных стандартов и технологий производства. Однако, важно отметить, что передача прав по франшизе осуществляется лишь в сочетании с правом на использование товарного знака. В российском законодательстве формальное определение «франчайзинг» отсутствует. Вместо него применяется термин «коммерческая концессия». Термин «франшиза» используется как синоним, но при этом можно заметить, что точно такой же термин применяется в сфере страхования и имеет совершенно иное значение.

В чем достоинства франшизы: Для франчайзера – это возможность продвижения своего бренда без вложения серьезных средств на тех рынках или территориях, где он сам не может работать или не считает целесообразным. При этом он еще и получает плату за передачу временного права использования своей уже сформированной и опробованной бизнес-модели. Для франчайзи – это возможность использования уже «раскрученного» бренда для быстрого старта своего бизнеса, с доступом к технологиям, с поддержкой со стороны франчайзера. Такая поддержка, в частности, заключается в обязанности проводить обучение работников компании франчайзи использованию передаваемых технологий, техническом консультировании.

Договор коммерческой концессии никогда не может быть безвозмездным – это категоричное условие. В противном случае он наверняка не пройдет регистрацию в Роспатенте, так как налицо будут признаки мошеннической структуры. Франчайзи всегда платит правообладателю за передачу комплекса исключительных прав. При этом предусматриваются два типа платежей:

• Паушальный взнос – оговоренная сумма, выплачиваемая на момент подписания договора о коммерческой концессии.
• Роялти – это оговоренные соглашением по периодичности и размерам платежи, перечисляемые, например, ежемесячно или ежегодно.

Договор о коммерческой концессии (франшизе) – это документ, требующий обязательной регистрации в Роспатенте. Он должен быть проработан до мелочей, иначе запросто можно нарваться на отказ. Поэтому оптимальный вариант – это приглашение квалифицированного юриста, имеющего опыт именно в этой сфере договорных отношений.

Юристы компании «ИНТЕЛЛЕКТ-ПРАВО» будут рады помочь вам в этом вопросе.

Процесс разработки договора коммерческой концессии требует тщательного изучения особенностей конкретного бизнеса. Простое бесплатное применение образцов, выложенных в интернете, или составление за небольшие деньги соглашения каким-нибудь фрилансером, выдающим себя за дипломированного юриста, могут принести больше убытков, нежели прибыли.

Для того чтобы обе стороны франшизы действительно получали обоюдную выгоду, крайне важно включить в договор проработанные условия, учитывающие специфику конкретной отрасли деловой активности. Над составлением договора коммерческой концессии следует работать с опытными юристами, чтобы минимизировать риски и обеспечить правовую и финансовую безопасность как франчайзи, так и франчайзера.

Привлеченный по условиям аутсорсинга правовой работник, имеющий опыт в подобных операциях, обязательно уделит внимание следующим моментам:

• Тщательное изучение всех нюансов технологических и бизнес-процессов, характерных для предпринимательской деятельности клиента.
• Принципиальная оценка возможности передачи комплекса эксклюзивных прав в рамках соглашения франчайзинга.
• Разработка сугубо индивидуального проекта договора франшизы с учетом специфики и интересов заказчика.
• Анализ уже имеющегося договора с учетом личного опыта регистрации подобных соглашений, действующих правовых актов, судебной практики.
• Подготовка протокола разногласий – если в этом появится необходимость.
• Сбор полного пакета документов для подачи заявления на передачу прав.
• Поддержка в процессе регистрации договора коммерческой концессии в Роспатенте.

Важные моменты, требующие особого внимания при составлении и подписании договора франшизы

Рекомендации, прописанные в этом разделе, полезны для обеих сторон соглашения.

• Договор должен быть прочтен подписантом от первой до последней строчки – чтобы потом не винить себя и не искать других виноватых. К сожалению, к этой рекомендации прислушиваются далеко не все.

Лучше всего тщательное прочтение проекта соглашения коммерческой концессии провести вместе с приглашенным юристом – он на месте сможет дать необходимые пояснения и выявить «подводные камни».

• Согласно договору коммерческой концессии, обязательным элементом является наличие товарного знака. Он является ключевым атрибутом индивидуализации предпринимательской деятельности и должен быть официально зарегистрирован в Роспатенте. Франчайзер передает франчайзи эксклюзивное право на использование названия и графической части знака, с указанием срока (или бессрочного использования) и величины вознаграждения за передачу прав.

Франчайзи обязан проверить регистрационные данные товарного знака в соответствующем реестре: его номер, срок действия и категории деятельности. Важно, чтобы правообладателем товарного знака было именно то юридическое лицо (ИП), с которым франчайзи собирается заключить соглашение.

• Права и обязанности сторон - это основополагающие аспекты, которые необходимо внимательно изучить и осмыслить. Они обычно представляют собой общие нормы, зафиксированные в Гражданском кодексе Российской Федерации.
• Важно обратить внимание на то, проводит ли владелец прав обучение сотрудников франчайзи, а если да – то в каком объеме. В настоящее время далеко не каждый франчайзер следует этому правилу, поскольку обучение требует финансовых и временных затрат.
• Обязательно следует уточнить, на какой именно территории франчайзи имеет право использовать комплекс эксклюзивных прав: в пределах РФ, в определенном субъекте или муниципальном образовании, в конкретном районе или даже на уровне отдельной улицы.

Это важно для того, чтобы затем открытие другой точки аналогичного бренда не стало сюрпризом для франчайзи, который намеревался, скажем, быть «монополистом бренда» в городе. Значит, он не усмотрел пункт на территориальные ограничения передачи комплекса индивидуальных прав.

• Размер, порядок и методы выплат вознаграждения за использование франшизы должны быть в договоре четко определены. В контексте коммерческой концессии не существует соглашений безвозмездного характера.
• Необходимо детально определить процедуру выбора и согласования помещения для открытия точки. Важно уточнить, существуют ли особые требования франчайзера к месту расположения, например, важность соблюдения определенных санитарно-технических норм. Это позволит избежать неприятной ситуации, когда франчайзи арендует помещение, а владелец прав появляется на открытии и заявляет, что выбранное место не соответствует требованиям или имиджу бренда.

Необходимо определиться с ответственностью за финансирование ремонта и внутреннего оформления торговой точки, офиса или зала. Если эти моменты не указаны в договоре, франчайзи может предъявлять впоследствии претензии к франчайзеру относительно отсутствия помощи.

• Необходимо согласовать четкий порядок и сроки открытия торговой точки франшизы. В договоре коммерческой концессии стоит сразу определить возможные последствия и ответственность за срыв этого требования.

Кстати, одним из наиболее распространенных причин судебных разбирательств является ситуация, когда предприниматель вступает во франшизу, вносит взнос, но не открывает торговую точку из-за трудностей с поиском подходящего помещения. Это может привести к охлаждению его интереса и отказу от сделки.

• В договоре коммерческой концессии должна быть сформулирована позиция, проводит ли франчайзер рекламные кампании для своих франчайзи. Стоит определить, включается ли оплата за маркетинг и рекламу, проводимую владельцем франшизы, в единый паушальный взнос или предполагает отдельные платежи. В некоторых франшизах каждая сторона самостоятельно выбирает способы проведения и исполнителей для рекламных кампаний.
• Раздел договора «Контроль качества» должен содержать ясное определение процедур и методов контроля за качеством товаров, производимых франчайзи, или услуг, предоставляемых им.
• Важно уделить внимание системе штрафов, определить порядок выплаты и конкретные виды нарушений, за что огни назначаются. Рекомендуется не ограничиваться общим утверждением об «ответственности», а подробно описать возможные «сценарии» нарушений и установить четкие суммы финансовых взысканий.

Кстати, опытные юристы рекомендуют избегать термина «убытки». Взыскание именно убытков может быть затруднительным, так как потребует доказательств причинно-следственной связи. Когда франчайзи видит в договоре коммерческой концессии конкретные цифры вместо абстрактного термина «убытки», он более внимательно изучает каждый пункт, понимая, что его ответственность оценивается конкретными суммами.

• Условия и процедура расторжения договора коммерческой концессии являются одними из ключевых аспектов. Все, что не прописано с детализацией, подпадает под нормы гражданского кодекса. При тщательной проработке этого раздела у сторон имеется больше возможностей завершить договорные отношения цивилизованным образом.

Расторжение договора часто становится причиной судебных разбирательств, так как стороны ограничиваются общими формулировками, без конкретизации.

Этот лишь часть нюансов, требующих внимания при разработке договора коммерческой концессии. Юрист, специализирующийся на этой сфере деловых отношений, наверняка по своей практике может найти и другие уязвимые места, требующие детальной проработки.

Если вкратце, то договор предоставляет защиту от нескольких рисков:

1. Репутационные риски. Если в договоре не будут учтены детали оказываемых услуг или производства продукции, существует значительная вероятность нанесения ущерба деловой репутации и возникновения претензий потребителей к основному бизнесу.
2.  Вероятность недополученной прибыли. Злоупотребление правами со стороны франчайзи может привести к недополучению прибыли. Например, это может произойти при выдаче собственной субфраншизы в обход договора, открытии более одной точки, игнорировании оговоренного объема производства или географических ограничений.
3. Судебные издержки. Если франчайзи находит способы обойти условия договора, его действия могут быть трактованы двояко, что может привести к судебным разбирательствам.

При приобретении франшизы получатель прав также заинтересован в продуманном и надежном договоре. Вкладывая деньги в действующую бизнес-модель, франчайзи предполагает защиту от мошенничества и планирует получение прибыли.

Таким образом, качественный договор коммерческой концессии, учитывающий особенности бизнеса, обеспечивает защиту от потенциальных нарушений с обеих сторон и способствует укреплению взаимовыгодного сотрудничества.

Есть несколько важных условий

• Договор о передаче прав по франшизе должен быть составлен в трех экземплярах: два экземпляра для договаривающихся сторон и один экземпляр для Роспатента.
• Обязательным условием является заключение договора коммерческой концессии в письменной форме.
• Сторонами такого соглашения могут быть только юридические лица или индивидуальные предприниматели.
• Заявление на регистрацию договора может подать любая из сторон.
• Заявление на регистрацию подписанного соглашения должно быть заполнено по установленной форме, которая размещена на официальном сайте Роспатента.

Для регистрации договора в Роспатенте необходимо выполнить три этапа:

• Уплата государственной пошлины за процедуру регистрации.
• Подача соответствующих документов в Роспатент. Это можно произвести нарочным, через своего представителя, Почтой России. При наличии электронных подписей у сторон соглашения это можно выполнить и через портал Роспатента.
• Получение зарегистрированного договора. Обычно на рассмотрение уходит несколько больше двух месяцев

Без проведения государственной регистрации соглашения о передаче исключительных прав считается недействительным. А использование объектов интеллектуальной собственности без законных оснований может быть признано незаконным и привести к возникновению судебных разбирательств.

Да, отказы в регистрации договора франшизы – отнюдь не редкость, они составляют, по статистике, до трети от общего числа поданных заявлений. Основные причины – недостаток подаваемых документов и непроработанные, не соответствующие условиям коммерческой концессии договоры.

• К договору не приложено заявление установленной формы
• Неверно указанные реквизиты сторон.
• Отсутствие у передающей стороны товарного знака. А его регистрация потребует еще минимум три месяца.
• Срок права на товарный знак истекает до окончания действия регистрируемого договора франшизы
• Франчайзер и обладать прав не являются одним юридическим лицом.
• Документы на иностранном языке не переведены на русский в установленном законом порядке.
• Отсутствуют данные о размерах вознаграждения, выплачиваемого правообладателю, и/или порядка его формирования.
• Передача прав, выходящих за рамки существующих у правообладателя.
• Указание в договоре данных сторон, не совпадающих с данными, отраженными в реестре товарных знаков или патентов.

Это распространенные, но далеко не все причины отказов. Только опытный юрист сможет при составлении договора коммерческой концессии и подаче заявления в Роспатент предусмотреть потенциальные сложности и добиться позитивного результата без потери драгоценного времени и нервов. Да и денег тоже, так как уплаченная Роспатенту госпошлина в случае негативного решения обратно не возвращается.